擬IPO企業社保公積金繳納問題關注要點

來源:國楓律師事務所  作者:國楓律師事務所   人氣:  時間:2020-11-21
摘要:根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》,發行人不得有下列情形:最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規,受到行政處罰,且情節嚴重。

  提示:企業IPO過程中,其社會保險金、住房公積金繳納問題歷來備受審核關注。以下推文詳細介紹了擬IPO企業社保公積金繳納問題關注要點。

一、發審委主要關注的社保公積金問題

  企業IPO過程中,其社會保險金、住房公積金繳納問題歷來備受審核關注。根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》,發行人不得有下列情形:最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規,受到行政處罰,且情節嚴重。根據《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法》,發行人及其控股股東、實際控制人須滿足:最近三年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。根據證監會“IPO審核50條”的相關要求,發行人應當披露應繳未繳社保公積金的具體情況及原因,如補繳對發行人的持續經營可能造成的影響,揭示相關風險,披露應對方案;保薦機構和律師要對是否屬于重大違法行為出具明確意見。

  結合近兩年的案例,發審委對社保公積金問題的關注點主要在:

  (一)繳納社保公積金的人數、比例;

  (二)勞務派遣人員繳納社保公積金的情況;

  (三)未繳社保公積金的原因;

  (四)補繳社保公積金對發行人經營業績的影響;

  (五)是否存在被處罰的風險,是否構成重大違法行為。

  可見,發審委主要從兩方面關注發行人的社保公積金繳納情況,一是關注發行人的社保公積金繳納是否會受到行政處罰且情節嚴重,或者構成重大違法行為,人力資源和社會保障部2018年10月發布了《社會保險領域嚴重失信“黑名單”管理暫行辦法(征求意見稿)》,這一舉措會使對社會保險領域違法行為的監管更為嚴格;發審委關注的另一方面問題是發行人若補繳社保公積金是否會造成經營業績下滑從而導致不滿足上市條件。

二、發行人未繳社保公積金的情形分析

  一、發審委主要關注的社保公積金問題

  根據相關法律法規、規章、司法解釋的規定,以下這些情況,發行人不用繳社保公積金:

  1. 勞動關系

  (1)非全日制員工

  根據《社會保險法》和《勞動和社會保障部關于非全日制用工若干問題的意見》,社會保險中只有工傷保險是企業必須為非全日制員工繳納的。以上海為例,非全日制員工不繳納生育保險和失業保險,而養老保險和醫療保險則是需要企業為非全日制員工辦理相關手續但不承擔繳費的義務。

  (2)外國及港澳臺員工

  根據中共中央組織部、人力資源和社會保障部、公安部等25部門印發的《外國人在中國永久居留享有相關待遇的辦法》,持有中國《外國人永久居留證》的外國人可按照《住房公積金管理條例》等規定,在工作地繳存和使用住房公積金;在中國境內就業的,可以按照《社會保險法》有關規定參加各項社會保險。根據住房和城鄉建設部、財政部、中國人民銀行、國務院港澳事務辦公室、國務院臺灣事務辦公室印發的《關于在內地(大陸)就業的港澳臺同胞享有住房公積金待遇有關問題的意見》,在內地(大陸)就業的港澳臺同胞均可按照《住房公積金管理條例》和相關政策的規定繳存住房公積金。但根據《社會保險法》,外國人在中國就業的,參照《社會保險法》規定參加社會保險。人力資源和社會保障部2018年10月發布了《香港澳門臺灣居民在內地(大陸)參加社會保險暫行辦法(征求意見稿)》,其中規定港澳臺在大陸就業的人員應當依法參加社會保險。同時為了避免雙重參保,已在港澳臺參加當地社會保險,并繼續保留社會保險關系的港澳臺居民,可以持相關授權機構出具的證明,不在內地(大陸)參加養老保險和失業保險。所以,企業的外國及港澳臺員工應當參加社會保險,可以選擇繳存公積金,但港澳臺員工在港澳臺當地已參加的社會保險可以不再重復繳納。

  2. 勞務關系

  (1)勞務派遣用工

  根據《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱“《勞動合同法》”)和《勞務派遣暫行規定》,勞動關系存在于勞務派遣單位和被派遣勞動者之間,被派遣勞動者的社保公積金由勞務派遣單位繳納,所以接受勞務派遣的企業不用為被派遣勞動者繳納社保公積金。在接受跨地區的勞務派遣時,接受勞務派遣的企業須為避免出現異地繳納的情況而代繳,但繳費的義務主體仍是勞務派遣單位。

  需要注意,與勞務派遣不同,有的案例中存在發行人通過人事代理公司繳納社保公積金的情形,這是不合法的。這種情況下,勞動關系存在于員工與發行人之間,社保公積金繳納的義務由發行人承擔。

  (2)退休返聘員工

  根據《勞動合同法》和《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》,返聘員工享受基本養老保險待遇或領取退休金的,企業與其按勞務關系處理,不用為其繳納社保公積金。未達到法定退休年齡的內退人員不屬于此類,企業與其按勞動關系處理,需要繳納社保公積金。

  (3)實習生

  根據《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》規定,在校生利用業余時間勤工助學,不視為就業,未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同。即企業與實習生之間沒有形成勞動關系,不需要為其繳納社保公積金。

  3. 勞務外包

  勞務外包的勞動者與企業之間不存在勞動關系,也不計入企業用工人數,企業不用為其繳納社保公積金。

  二、發行人未繳社保公積金的情形分析

  過會企業的案例中,也會存在一些應繳未繳社保公積金的情形,但是需要對未繳的原因作出合理解釋。

  (1)手續辦理中

  根據《社會保險法》和《住房公積金管理條例》,手續辦理期限均為入職后30天。對于新入職員工,社保公積金手續正在辦理中的,進行解釋。但試用期的員工與企業是已經形成勞動關系的,企業不能以員工尚在試用期為由不繳納社保公積金。

  (2)農民工

  以往不少案例中,已繳納城鄉居民養老保險(新農保)和城鄉居民醫療保險(新農合)的農民工不愿意再繳納其他社會保險,發行人通常會為其報銷新農保和新農合的費用。部分農民工流動性較強,且在家鄉擁有宅基地,在城市購房意愿不強,自愿不繳納公積金,發行人通常會為其提供免費宿舍或住房補貼。

  (3)員工自愿放棄

  振德醫療(股票代碼:603301)的案例中,少量員工因為對當期收入重視度高,對社會保險認識不足或認為住房公積金使用不便的員工自愿放棄繳納社保公積金。

  員工自愿放棄繳納社保公積金并不能免除發行人繳納社保公積金的法定義務,所以發行人仍然存在被處罰風險,所以對于自愿放棄繳納社保公積金的員工,包括參與新農保和新農合的農民工,發行人應當通過宣傳教育提高其對社保公積金的認識,規范社保公積金的繳納。

  已過會企業中,雖然存在少量未繳納社保公積金的情況,但基本在報告期期末的社保公積金覆蓋率都在90%以上。

  三、律師核查社保公積金問題時的注意事項

  律師在對發行人的社保公積金繳納情況進行核查時,應當注意:

  首先要讓發行人提供員工的工資表和相關內部規定,工資表要能夠反映報告期內發行人的員工人數、基本情況(如勞務派遣、新入職、離職等不同情況)以及發放工資與繳納社保公積金的金額等情況,要能夠反映每個月的狀況和不同月份之間的變化情況;讓發行人提供社保公積金繳納的憑證,與工資表進行核對,包括《完稅證明》和銀行收款憑證、付款回單等單據,關注繳納人數和金額能否與統計表格對應。對于勞務派遣用工較多的發行人,需要核查勞務派遣協議、勞務派遣單位的資質和勞務派遣單位的社保公積金繳納情況,對勞務派遣單位進行走訪并讓勞務派遣單位出具由其負責繳納被派遣勞動者的社保公積金的承諾或者已按規定繳納社保公積金的說明,同時注意勞務派遣單位與發行人之間是否存在關聯關系。

  核查發行人繳納社保公積金的合規性時,對于發行人可能存在的社保公積金繳納問題,查詢發行人所在地的地方規定,比如地方對繳納基數的規定,判斷發行人實行的用工制度和社保公積金繳納情況是否符合這些規定。并對當地人力資源和社會保障局以及住房公積金管理中心進行走訪,取得其開具的守法證明。要對人力資源和社會保障局以及住房公積金管理中心的官方網站、國家企業信用信息系統等網站進行檢索,對發行人在報告期內是否因為社保公積金問題受到過處罰進行網絡核查,做好核查記錄。若有處罰,則要查驗相關的行政處罰文書和罰款繳納憑證、整改情況證明等,并取得管理部門開具的不屬于重大違法違規行為的證明。同時,要注意員工與發行人之間是否頻繁發生關于社保公積金的訴訟、仲裁等爭議事項,若該等爭議事項頻發,則須留意發行人繳納社保公積金時是否存在違規行為。

  對于社保公積金未覆蓋全體員工的情形,要與發行人及相關員工溝通,聽其解釋原因。對于合法合規的情況要取得相應底稿,比如勞動合同、退休返聘的證明文件、新農合和新農保的繳納證明等。對于不合規情況,要向發行人提示風險并建議發行人采取措施改善,溝通過程留痕,要了解該等員工的基本情況,對該等員工進行訪談,或取得該等員工對相關情況的確認,并測算欠繳金額對發行人利潤的影響。

  最后,建議由發行人控股股東、實際控制人出具專項承諾,由其承擔社保公積金未足額繳納產生的或有風險,以求最大程度消除該事項對發行人發行上市的影響。


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